近似商标犯法吗-近似商标法处罚

作者｜Daisy

编辑｜赛贝小贝

阅读时间预计7分钟

商标侵权行为多种多样，除了要承担民事责任搞不好还要坐牢。

侵权金纺入狱

我们都知道商标侵权是犯法的行为，但是很多人对于侵权的后果，停留在赔钱了事的认识，殊不知在一些情况下，侵权行为也会给你带来牢狱之灾。

我们一起来看下面这个案例：

2018年4月，纪某思索再三，决定向公安机关投案自首。

据纪某承认，2017年3月，他见当时市面上的「金纺」牌衣物护理剂非常热销，觉得有利可图，经过与两位朋友的密谋后一拍即合，采用线下开设「黑作坊」生产，线上店铺销售的方式，生产销售假冒「金纺」牌衣物护理剂。

在生产过程中，3人分工明确。有人负责销售，有人负责发货，还有人负责购买空瓶、商标及原料。

仅一个月的时间，纪某等人一共制作了1.9万瓶护理剂，销售金额达50万余元。

在法庭上，纪某忏悔道：我自小家很穷，法律意识淡薄，以前不知道是犯罪，现在知道了，希望法庭从轻处罚。

上海市徐汇区人民法院根据纪某犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度做出判决，最后结果是一审以假冒注册商标罪，判处纪某有期徒刑二年，并处罚金20万元。

假冒注册商标罪

本案中，纪某是因为触犯了假冒注册商标罪，才被入罪定刑的。

那么，什么是假冒注册商标罪？和普通的商标侵权行为存在有什么区别？

从相应的法条表述中，我们可以看到，侵权行为的情节严重程度，是区别罪与非罪的关键。

当行为人的情节达到一定程度，才作为犯罪处理，否则按一般的侵权行为处理。

那么这个所谓的「情节严重」，我们如何界定呢？主要是以非法经营数额作为判断依据。

根据最高人民法院、最高人民检察院公布并施行的《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（下称《知识产权刑事案件解释》）第一条第一款规定为三种情形。

按照相关法条的规定，我们可以看到，非法经营数额只要达到三五万块钱，就已经有资格入罪判刑了。

对于现在一般的商业行为来讲，要踩到这条线实在是不难，所以这更提醒我们要慎重对待商标侵权风险。

在违法边缘疯狂试探，一旦商标权利人提告，法院会怎么判可就说不好了，弄不好做个生意还要进去蹲两年，实在划不来。

如果你实在铁了心要疯狂试探，至少也要明确一下红线的精准位置吧。

我们可以看到法条中涉及数额其实是有「非法经营数额」和「违法所得数额」两种表述的，我们来了解一下他们的区别。

「违法所得数额」比较好理解，就是你通过侵权行为，最终赚到了多少钱。我们重点展开讲讲「非法经营数额」的定义。

「非法经营数额」指行为人通过侵犯他人知识产权获得的总价值，包括制造、存储、运输、售卖侵权产品所涉及的价值。

这个范围就很大了，具体的计算方式还可以进行细分：

上面所述案例中，纪某等人的销售金额已达到50万，完全达到定罪标准，所以说是一点都不冤的。

那么是不是我们只要涉及商标侵权，就可以马上根据涉事数额判断出侵权人是否会被入罪判刑呢？

对于什么样的商标会构成假冒，我们也是有必要了解一下的。

在假冒注册商标罪中，构成假冒的商标，与被侵权的商标，需是相同商标。

以上解释将「相同商标」分为了两类：

严格来说，第2点所指的商标应该属于高度近似的商标，而不是相同商标，可见在知识产权刑事案件中，对相同商标的含义进行了扩张解释。

鉴于该解释对于「相同商标」的解释仍不明确，《知识产权刑事案件解释》第六条又做了进一步解释。

该意见进一步明确了相同商标的含义，但还是未对「视觉上基本无差别」进行解释，而是将第四点作为兜底条款，应该是考虑到无法穷尽列举可以认定为「与其注册商标相同的商标」的所有情形，故用第四点为法官提供自由裁量的空间。

赔钱与入狱的距离

但可以明确的是，商标侵权导致当事人承担刑事责任的标准，与民事责任的标准是不同的。

在民法中，使用与他人商标相同或近似的商标都可能构成商标侵权。

但要达到刑事标准必须是与注册商标相同的商标，达到犯罪的标准显然比一般的商标侵权标准更高。这也就避免了一不小心侵了权，一不小心判了刑的「误伤」情况。

此外需要注意的是，虽然刑法上的「商标相同」与民法上的「商标近似」在界限上似乎有一些交叉，但刑法上更加侧重从「视觉上」判断，民法侧重于从「导致相关公众混淆」判断。

例如「HEUX」与 「HELIX」，属于商标侵权中的近似，但「U」和「LI」视觉上存在差别，就不宜认为是刑法上的商标相同。

话说回来，我们回顾纪某在法庭上所说的话：

但是小贝想说的是，侵权行为只要是事实，法律就不会因为你「不知法」而免除你的法律责任，这也是我们为什么要懂法，懂法能帮助我们保持对法律的敬畏，也为自己降低风险。