从商标选用，看“喜茶”的遍地山寨现象_注册 作者|赵文侠 陆穗峰 （本文2123字，阅读约需4分钟） 《喜茶不“喜”丧茶够“丧” 网红饮品为何频现山寨》（以下简称《喜茶》）一文讲到：时下，凡事能够同“网红”二字粘上边的，其品牌发展均可谓是如日中天，然后便是“遍地山寨”现象，“喜”茶也不例外。 文中虽然列举了注册困难、遍地山寨等表面现象，却没有找出导致这种乱象的原因，笔者认为：问题就出在商标选用上。 一、辩证地看待商标的作用 首先，要重视商标名称。选择用作商标的题材，给商标取个“好”名字是很有必要的。一个“好”的商标名称，可以使企业在“创名牌”的道路上进展顺利、商标培育事半功倍；否则不仅浪费人力、物力，而且还可能侵犯他人的知识产权，或违背相关法律法规而使企业发展受到挫折； 其次，不要迷信商标名称。那些以为有了一个好的商标名称、金银财宝就会自动滚滚而来的想法是不现实的。 企业培育出一个名牌商标，有大量的工作要做，商标的选定和命名只是万里长征迈出的第一步：既是微小的一步，也是重要的一步。 二、商标要有显著性 我国《商标法》第十一条规定，下列标志不得作为商标注册： （一）仅有本商品的通用名称、图形、型号的； （二）仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的； （三）其他缺乏显著特征的。 前款所列标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。 商标的“显著性”主要来自两个方面： 1、天然固有的“显著性” 我国《商标审查及审查标准》明确指出：一个或两个普通表现形式的字母“缺乏显著性”，非普通字体或与其它要素组合、整体具有显著特征的除外。 虽然“非普通字体或与其它要素组合”有了显著性，但这种显著性并非由字符本身带来的，他人若将相同的字符以不同的字体或形状表现也会产生显著性，例如：“本田”和“现代”的车标都是一个字母“H”，都获准注册。 2、使用产生的显著性 因此，我国《商标法》第十一条第二款规定，前款所列标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。例如：“两面针”牙膏、“酸酸乳”酸奶、“黑又亮”鞋油…… 笔者认为：最好不选取“使用产生”显著性的商标。因为这类商标实际上存在着明显的“先天不足”，“使用产生”往往事倍功半，在使用过程中易发生侵权，在注册过程中易产生异议，“显著性”的产生过程还不能损害他人的在先权利…… 三、皇茶、喜茶的商标注册与遍地山寨现象 皇茶、喜茶除去通用的“茶”字，便只剩一个汉字（相当于两个字符），缺乏注册商标必须的显著性，注册受挫是必然的。 1、皇茶：使用未注册商标有隐患 《喜茶》文称：当时的“皇茶”商标，在注册时因遭遇了在先商标的阻碍，而至今未注册下来。一边是商标无法确权，一边是山寨遍地开花。 小C，公众号：知产力喜茶不“喜”丧茶够“丧” 网红饮品为何频现山寨 “兵马未动、粮草先行”是军事战略术语,同样可以用来表述现今企业制订、实施商标战略的重要性! 由于“质量万里行”、“百城万店无假货”等全国性行动，没有使用注册商标的商品进不了商场、超市；在商品（或服务）上使用注册商标，还可以避免诸多法律纠纷；因此在经济活动中鼓励进行商标注册、提倡使用注册商标。 事实上，我国早已是注册商标第一大国、已核准的商标数以千万计，每年仍以数百万件的速度递增；企业家拍破脑袋、绞尽脑汁想出来的“好词”、“好名”，很可能早就成为他人的注册商标了； 因此，尽管我国实行“自愿注册原则”、未注册商标“允许”在商品或服务上使用，但企业必须清楚：使用未注册商标存在诸多隐患，随时可能给企业带来不可预知的损失，该损失理应由企业自己承担。 “皇茶”便是如此——在先商标的存在，不仅是“皇茶”注册的障碍、也存在侵犯他人注册商标专用权的问题，足以引起人们的思考：选用“皇茶”之前为何不查询一下是否有在先商标呢？ 2、喜茶：商标禁用权有天然缺陷 《喜茶》文称：皇茶品牌拥有者万分无奈只能更换品牌，“丧心”地放弃皇茶这个品牌，转而以70万元的价格购买了“喜茶”商标，从零开始塑造新的品牌。原本以为有了“喜茶”商标就可以高枕无忧了。可是让喜茶“丧”的是，山寨喜茶的现象也随着喜茶的知名度提升，而不断增加。小编通过检索发现，目前共有100余件“喜茶”商标注册信息。其中2016年至2018年是“喜茶”商标注册最多的年份，而注册最多的类别分别为第32类饮料及第43类餐饮住宿。 小C，公众号：知产力喜茶不“喜”丧茶够“丧” 网红饮品为何频现山寨 由于未对“皇茶”进行查询、无奈以70万元代价“换标”，但是换来的“喜茶”虽然名称上富有喜气、但作为商标却缺乏“显著性”；虽然可采用“非普通字体”或与“其它要素组合”进行注册，但不能禁止其它人采用另外的“非普通字体”或与另外的“要素组合”进行注册； 也就是说，这类商标的“禁用权”存在天然缺陷、不能禁止他人以其它的方式注册“喜茶”商标。“海尔”、“海信”便不存在此类缺陷，便罕见其山寨产品。 因此，“喜茶”山寨遍地是商标选用不当的必然结果。